民事诉讼要坚持集思广益的思路——茶叙民事诉讼维权之六
2011年第2期 作者:田甲重 阅读(5853)
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老师接过要我捎带的牛奶，从茶柜中拿出一块棕褐色的砖状物，告诉我这叫茯砖茶，是以湖南黑毛茶为原料经压制而成的。他一边说一边掰下一块放到刚烧开的水壶中，当到茶水浓缩过滤其中的残渣后，再按1比1的比例加入牛奶继续烹煮，待茶乳交融时关火加调少许盐，一碗馥郁芬芳的奶茶就摆在了我的面前。我们一边品尝一边继续着没有聊完的故事……
少数民族是用碗来盛奶茶的。在牧民帐篷中渴奶茶时还要添加适量的酥油。由于酥油属高脂高热食品，在我们的这个年龄段上只好割爱舍去了。一碗茶后，老师在回答我的问题时说，参与民事诉讼一定要坚持集思广益的维权思路。在社会主义市场经济体系不断健全、深入和完善的过程中，依法维权的行权观念，必将在我国经济管理领域得到充分的拓宽、显露和展现。当中介机构成为被告被逼上法庭时，如何在庭审过程中，坚持博采众议、行远自迩和克尽厥职的工作方法来提高胜诉的概率，是我们努力、争取和奋斗的目标。总结以往的经验，做好法庭讼事要十分注意以下五个方面的工作。首先，要认真研究、领会和分析原告的诉讼请求和理由，在逐一核对原告向法院提供的举证证据基础上，确定应诉重点和拟定应诉提纲，注意做到百无一失的应对。第二，要全面收集、索取和整理应诉证据，对重要、关键和有利证据要充分的进行展示和利用，充分发挥它的客观功能和作用，并准确选择提供证据的时间、时点和时机，努力取得尽善尽美的效果。第三，要及时规划、组织和进行沙滩演绎，采用推己及人的方式，树立模拟对立面，进行内部辩解，把困难设想充足，让措施准备细致，让被动全部释放，以便在法院公开审理时，积极营造驾轻就熟的境界。第四，要虚心借助、听取和运用他人的成熟经验，在应诉过程中碰到的新问题、新动向和新焦点，要及时向有关专家求教，借用以古为鉴的有效做法，付出最少的投入、资金和精力，争取实现事半功倍的结果。最后，要严格遵守、贯彻和执行民事诉讼程序，在法律权益的范围内，正确履行自己的义务，积极行使自己的权力，充分发挥自己的潜能，在全力维护事务所集体利益的原则下，力争达到亡羊得牛的目的。
正当聚精会神地领会在民事诉讼中坚持集思广益的深层意义时，老师回忆说，他年轻时在北疆牧区出差时，接受哈萨克族朋友的邀请，坐在帐篷中一边吃着干馕，一边喝着奶茶，一边体验着少数民族风土人情，那种以天为屋、以地为席，与自然一起的和谐情景是永远也不会忘记的……老师给我续满奶茶后调转话头说，在过去的五次交谈中，我们一共聊了6个案例。如果不把主动起诉的追收借款案例算在内，其它5个应诉案例如按应诉内容和时间结点划分，属于验资纠纷的有2个，全是80年代及以前形成的；属股权纠纷的有3个，则是近期发生的。这种4比6的比例，正折射出事务所在司法维权中的两个重点。随着行业管理、操作规范和服务监控的不断健全、完善和强化，执业质量是事务所生命线己被所有同仁接受，在资本验证业务中再现法律纠纷概率已全面下降。但随着股东法制意识的增强，特别是行业主管部门缺乏对股东的钢性管理措施，股东与事务所的矛盾呈增加上升的趋势，如果他们的利益得不到重视、满足和保护，往往会通过法庭起诉来维护自身的权益……为了协调、处理和解决好事务所与职工，特别是与股东的关系，老师谈了他的三个基本想法。首先，要作好内控体系的建设工作。内控制度包括公司章程、股东协议和管理制度。章程是事务所的“宪法”，它必须建立在国家法律的基础上，要得到执法机关的认可，过去由于对股东、股份和股权的法律定义、权利义务和变更转让没有成熟的经验为依据，给离职的股东与事务所的利益留下民事纠纷的空间，需要不断提高、完善和改进；股东协议是章程的补充，要对全体股东行事、行权和行为的细节做出规定，把议事原则、议事程序和议事方式具体化、统一化和规范化，才能保证章程中的所有规定落在实处；管理制度是根据公司章程、行业规定和社会准则制订的单项具体管理办法，行之有效和合法、合规、合理的内控制度，不仅对职工同时对股东起积极的约束作用，还能为事务所的健康运作增添动力。其次，要严格按照议事程序办事。不管是公司或个人，他们在依法维权中，其实质是对议事程序的再“复核”，如事务所决定重大事项没有得到三分之二以上表决权的股东表决通过，股东会所议事项的决定没有会议记录，甚至召开股东会没有十五日前书面通知股东等，都可能引发新的矛盾和困惑，所谓无规不成圆，严密、严谨和严格的议事程序是防止内部诉讼案件发生的重要因素之一。最后，要认真对待每个应诉案件。我们主张采用协商而不是法律手段来法解决公司与职工之间的矛盾，但并不怕职工把单位告上法庭，重要的是在出庭讼事时要依上面讲的五个方面作为出发点，认真做好案情分析、充分收集有利证据和全面拟定辩护策略，争取、掌握和形成庭审中的主动权，换取审判长的理解、认同和支持。只有取得应诉的全面成功，才能保证公司健康、稳定和持续运作和发展。老师强调，以上三点想法是在主观上对事务所提出的要求，为了健全和完善公司的法治环境，还希望国家主管部门能从客观上促进事务所法制建设，特别要加强行业管理之间的沟通，如事务所根据财政部部长令的精神对严重违纪股东进行除名，但工商注册登记部门却不承认部长令的法律效能，如果不执行部长令事务所就不能通过资质年鉴，执行了部长令却得不到执法机关的支持，进而被除名股东将公司告上法庭，给大家带来额外的精神、时间和财力的负担……老师更想借此机会，呼吁国家立法部门能尽快商榷、协调和解决这些在运行、前进和发展中碰到的新问题，为社会中介咨询服务行业的发展辅平道路。
不知不觉我们把一壶奶茶快要喝完了。奶茶有去油腻、助消化、提益神、除疲劳和利尿解毒的作用，在牧区有一句 “宁可一日无食，不可一日无茶” 俗话，但决定其口感除了茶叶的质量外，还有水、奶和火三大重要因素。所谓水就是要用天山脚下的雪水烹制，所谓奶就是要用刚挤出的新鲜牛奶烹调，所谓火就是要在篝火中漫漫烹煎，当盘起双腿坐在羊毛地毯上与主人茶叙时，那才是神仙般的享用。真的想体验少数民族的奶茶文化，还得亲自到那拉提草原走一趟……同样，在事务所民事维权工作中，也要抓住采集证据、保存证据和使用证据这三个关键。所谓采集证据，就是在事务所各项事务中，要按照国家法规、行业规定和公司章程办事，保证法人行为、股东权益和职工利益得到充分保护，以形成和采集有利的证据链条；所谓保存证据，就是在事务所各项事务中，要按照内控制度、议事程序和操作规范处事，保证处理过程、讨论细节和决议结论得到全面记载，以形成和保存真实的证据事实；所谓使用证据，就是在事务所各项工作中，要按照法律责任、岗位职责和内外管理区分，保证因人制宜、因事舍取和因主而为得到灵便应用，以形成和使用可靠的证据实体，最终实现公司权利、股东权益和职工权力的最高尊重、最大维护和最少损害。
作者单位：上海东华会计师事务所
